2023年4月自考《国际私法00249》真题及答案

时间:2024-06-04 16:10:33点击:54高等教育
22023年4月自考《国际私法00249》真题及答案

一、单项选择

1.我国《涉外民事关系法律适用法》中的下列冲突规范,属于双边冲突规范的是

A.收养的条件和手续,适用收养人和被收养人经常居所地法律

B.不动产法定继承,适用不动产所在地法律

C.监护,适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护人权益的法律

D.结婚条件,适用当事人共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律;没有共同国籍,在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的,适用婚姻缔结地法律

【参考答案】B

2.关于中国的城外取证制度,下列说法中正确的是

A.目前,中国接受并采取了特派员取证方式

B.根据中国法律,外国领事在中国境内可以对中国公民和第三国公民取证,但不得采取强制措施

C.当事人向人民法院提供的证据系在中国领域外形成的,该证据应经过所在国驻中国使领馆予以认证

D.未经中国主管机关许可,任何外国人及其诉讼代理人都不得在中国境内自行调查取证

【参考答案】D

3.我国最高人民法院为不予执行或撤销涉外和外国仲裁裁决的司法审查案件建立了

A.形式审查制度

B.实质审查制度

C.发回重审制度

D.报核制度

【参考答案】D

4.中国法院审理的下列涉外合同纠纷,可以适用《联合国国际货物销售合同公约》的是

A.中国某企业与日本一家企业签订的蟹肉加工合同

B.中国某企业与英国一家企业签订的造船合同

C.中国某企业与美国一家公司签订的买卖白糖的合同

D.中国某企业与境内一家外资企业签订的笔记本电脑销售合同

【参考答案】C

5.特征性履行说的创立者是

A.意大利学者巴托鲁斯

B.法国学者杜摩兰

C.瑞士学者施尼泽

D.英国学者戴西

【参考答案】C

6.下列知识产权保护国际条约中,统一规范各国知识产权保护实施程序的是

A.《巴黎公约》

B.《马德里协定》

C.《世界版权公约》

D.《TRIPS协定》

【参考答案】D

7.对于外国法人在中国设立常驻代表机构的,我国采取的认许方式是

A.特别认许

B.概括认许

C.一般认许

D.分别认许

【参考答案】A

8.中国甲公司与日本乙公司在中国设立了某合资有限责任公司,后因股东权利发生纠纷,乙公司将该合资有限公司起诉至某人民法院,关于本案的法律适用,正确的说法是

A.应适用股东属人法,即日本法

B.应适用甲乙协议选择的法律

C.应适用该合资公司注册登记地法律,即中国法

D.应适用与该争议有最密切联系的法律,即中国法

【参考答案】C

9.日本公民甲(男)与美国公民乙(女)在美国依据美国法律登记结婚,二人婚后长期居住在中国广州。后因婚后乙是否应改从其丈夫姓氏的问题发生纠纷,甲将乙起诉至中国某法院,关于本案的法律适用,正确的是

A.如果甲乙双方协议选择适用中国法,则应适用中国法

B.因双方婚后长期居住在中国,故应适用双方共同的居所地法,即中国法

C.因双方婚姻缔结地是在美国,故应适用美国法

D.应适用法院地法,即中国法

【参考答案】B

10.对于国籍积极冲突的解决,中国《涉外民事关系法律适用法》的规定是适用

A.最后取得的国籍优先

B.当事人有经常居所的国籍或与其有最密切联系的国籍

C.当事人有住所地的国籍

D.最先取得的国籍优先

【参考答案】B

11.一个住所在中国的秘鲁人,死于中国,在日本留有不动产,其亲属就该不动产的继承在日本法院提起诉讼。依据日本冲突规范的规定,继承应适用死者的本国法,即秘鲁法,但秘鲁冲突规范规定继承适用死者最后的住所地法,即中国法,而中国的冲突规范规定不动产继承适用不动产所在地法,即日本法。最终日本法院适用了日本的继承法,这种现象被称为

A.反致

B.转致

C.双重反致

D.间接反致

【参考答案】D

12.对于法律规避行为的效力,我国最高人民法院颁布的相关司法解释的规定是

A.法律规避行为有效

B.法律规避行为无效

C.规避我国强行法的无效

D.规避我国强行法和外国强行法的都无效

【参考答案】C

13.“仲裁条款自治理论”是指

A.仲裁协议和仲裁条款的效力由仲裁机构自主裁定

B.包含仲裁协议的合同无效,不影响该仲裁协议的效力

C.包含有效仲裁协议的合同可以排除法院的管辖权

D.仲裁裁决的可撤销问题由仲裁机构自主裁断

【参考答案】B

14.中国《民事诉讼法》第283条对外国仲裁裁决的确定采用的标准是

A.作出裁决的仲裁机构标准

B.领土标准

C.当事人国籍标准

D.被执行财产所在地标准

【参考答案】A

15.下列规范性法律文件中,属于国际条约的是

A.《国际贸易术语解释通则》

B.《托收统一规则》

C.《海牙规则》

D.《跟单信用证统一惯例》

【参考答案】C

16.根据我国《民事诉讼法》的规定,涉外仲裁中当事人提出财产保全申请的,有权就该事项作出裁定的机构是

A.受理该案件的涉外仲裁机构

B.被申请人住所地或财产所在地的中级人民法院

C.被申请人惯常居所地或财产所在地的中级人民法院

D.受理该案件的涉外仲裁机构所在地的中级人民法院

【参考答案】B

17.中国公民陈某随亲友长期定居在美国,后因突发疾病在美国去世,未曾留下遗嘱。陈某生前在中国上海购得公寓--套,在加拿大购得独立房屋--套,在美国银行还有存款10万美元。就这些财产的继承,陈某在国内的子女向中国某法院提起诉讼。下列说法正确的是

A.我国《涉外民事关系法律适用法》对涉外财产法定继承的法律适用采取了同一制

B.位于加拿大的房屋的继承应适用房屋所在地法,即加拿大法

C.位于上海的公寓的继承应适用被继承人死亡时的经常居所地法,即美国法

D.位于美国银行的存款应适用被继承人死亡时的本国法,即中国法

【参考答案】B

18.下列学者中,主张依据案件应取得的结果决定法律选择方法的是

A.戴西

B.杜摩兰

C.凯弗斯

D.里斯

【参考答案】C

19.我国关于国际电子商务合同的法律适用,下列说法中正确的是

A.国际电子商务合同的当事人可以协议选择合同适用的法律

B.适用合同缔结地法

C.适用合同履行地法

D.适用法院地法

【参考答案】A

20.下列案件中,涉及法律规避问题的是

A.1878年法国鲍富莱蒙诉贝斯柯案

B.1908年英国奥格登案

C.1963年美国巴蓓科克诉杰克逊案

D.1983年南洋纺织品商行宜告破产案

【参考答案】A

二、多选题

21.对于以邮寄方式完成司法文书的域外送达,下列说法中正确的是

A.海牙《送达公约》第10条明确规定了该送达方式

B.根据最高院的司法解释,受送达人所在国法律允许邮寄送达的,可以邮寄送达,邮寄送达时应附有送达回证

C.中国在批准加入海牙《送达公约》时对其第10条提出了保留

D.中国法律不允许采用邮寄送达的方式进行司法文书的域外送达

E.相较于外交送达,邮寄送达属于间接送达方式

【参考答案】ABC

22.下列关于意思自治原则的法律适用,符合我国相关法律及司法解释的规定的是

A.一方当事人以双方协议选择的法律与系争的涉外民事关系没有实际联系为由主张选择无效的,人民法院不予支持

B.涉外民事关系当事人选择的外国法律不包括该国的法律适用法

C.当事人可以在合同中选择尚未对我国生效的国际条约

D.各方当事人援引相同国家的法律且未提出法律适用异议的,人民法院可以认定当事人已经就涉外民事关系适用的法律作出了选择

E.中国法律没有明确规定当事人可以选择涉外民事关系适用的法律,当事人选择适用法律的,人民法院应认定该选择无效

【参考答案】ABCDE

23.下列属于我国《涉外民事关系法律适用法》第4条所指的“强制性规定”的是

A.涉及劳动者权益保护的规定

B.涉及食品或公共卫生安全的规定

C.涉及环境安全的规定

D.涉及外汇管制等金融安全的规定

E.涉及反垄断、反倾销的规定

【参考答案】ABCDE

24.依据我国《涉外民事关系法律适用法》的规定,运输中动产物权发生变动的,应适用

A.法律事实发生时动产所在地法律

B.当事人协议选择的法律

C.运输工具登记地法律

D.运输目的地法律

E.法院地法

【参考答案】BD

25.根据我国法律的规定,就委托代理情形下被代理人与第三人之间的关系,可能适用的法律有

A.代理关系发生地法

B.代理行为地法

C.当事人协议选择的法律

D.被代理人本国法

E.法院地法

【参考答案】BC

三、名词解释

26.不方便法院原则

【参考答案】是指法院在受理某一涉外民事案件时,发现在本国法院受理该案对法院与当事人都不方便,并且又存在着另一国法院可作为受理此案的替代法院,于是法院便以本院是非方便法院为由,拒绝行使管辖权。这样就能够避免平行诉讼的发生。

27.公共秩序保留

【参考答案】是指法院在依自己的冲突规范指引本应适用某一外国法作为准据法,因其适用结果与法院地国的重大利益、基本政策,基本道德观念或法律的基本原则相抵触,以及在应请求承认与执行外国判决或仲裁裁决时如予以承认和执行的结果也会出现这种抵触,从而可以拒绝或排除适用该外国法和拒绝加以承认和执行的一种保留制度。

28.连结点的软化处理

【参考答案】连结点的软化处理:是指通过在冲突规范中规定过多个可供选择的连结点或规定具有弹性或灵活性的连结点等,来克服传统冲突规范的僵化和呆板的缺点。

29.胡伯三原则

【参考答案】是指荷兰学者优利克·胡伯提出的国际礼让说所包含的三项著名的原则:(1)任何主权者的法律必须在其境内行使,并且约束其臣民,而在境外则无效;(2)凡居住在其境内的,包括常住的与临时居住的人,都可视为该主权者的臣民;(3)如果每一国家的法律已经在其本国的领域内实施,根据礼让,行使主权权力者也应让它们在内国境内保持其效力,只有这样做才不致损害后者及其臣民的权利或利益。

四、简答题

30.简述《世界版权公约》与《伯尔尼公约》在主要内容上的差别。

【参考答案】两大公约对国民待遇原则、版权独立性原则以及对发展中国家的优惠等规定基本相同不同之处在于:(1)作品是否自动受到保护。《伯尔尼公约》第5条第2款规定:依国民待遇而享有版权不需要履行任何手续,也不要求加注任何主张权利保护的标志,即作品自动保护原则,《世界版权公约》则规定了附条件的自动保护原则。要求作品具备一定的形式才可以在公约成员国自动受到保护。(2)版权的保护期。《伯尔尼公约》对一般作品的经济权利保护期限为作者有生之年及其死后50年,而《世界版权公约》则规定版权的保护期限一般不少于作者有生之年,加死后25年,或者作品发表后25年。(3)确定作品是否受到版权保护的标准。《伯尔尼公约》适用于在公约开始生效时尚未因保护期满而在其起源国成为公共财产的所有作品。但《世界版权公约》则是以公约对某成员国生效时,作品是否已经进入该国公有领域为标准,来判断作品是否受保护,与该作品在其来源国是否成为公共财产无关。

31.简述最惠国待遇的含义及其例外情形。

【参考答案】最惠国待遇是指给惠国承担条约义务,将它已经给予或将来给予第三国的公民或法人的优惠同样给予缔约他方的自然人或法人。国家之间在缔结最惠国条款时,一般都规定了例外条款,这些例外事项一般包括:(1)一国给予邻国的特权与优惠;(2)边境贸易和运输方面的特权与优惠;(3)有特殊的历史、政治、经济关系的国家间形成的特定地区的特权与优惠;(4)经济集团内部各成员国相互给予对方的特权与优惠。

32.如何正确认识冲突规范在国际私法中的地位与作用?

【参考答案】一方面,冲突规范在解决各国民商事法律冲突方面具有特殊的地位和作用,在民族国家存在的时代,即使统一实体法会不断得到发展,其仍然是无法取代冲突法的。这主要是因为:(1)统一实体法适用的领域比较有限,主要在经贸领域采用。(2)即使是已经制定了统一实体法的领域,也并不是所有成员国均是缔约国,统一实体法的数量及其涵盖的内容也比较有限。另一方面,冲突规范是间接调整涉外民事关系的法律规范,因而缺乏确定性和可预见性。为了避免其缺陷,国际私法中又相应的产生了一整套与之相联系的制度,如反致、转致、法律规避、外国法查明和公共秩序保留等,从而增加了法律选择的难度和复杂性。

33.简述1929年《统一国际航空运输某些规则的公约》(《华沙公约》)关于运送人责任制度的三项基本原则。

【参考答案】《华沙公约》是世界上第一个明确规定航空运输承运人权利与义务的公约。它对运送人的责任制度,明确规定了三个基本原则:(1)推定过失责任原则。只要旅客有人身或财物受到损害,首先推定运送人有过失,须负赔偿责任。(2)有限责任原则。公约规定,运输旅客时,运送人对每一位旅客的责任以12.5万金法郎为限,除非旅客与运送人之间有特别协议;运送人对行李或货物的责任以每公斤250金法郎为限制。除非托运人事先有声明。(3)禁止免责原则。企图免除运送人的责任,或者定出一个低于公约所规定责任限额的任何条款都不发生法律效力。

五、论述题

34.外国法查明的基本方法以及外国法不能查明时的法律适用主张有哪些?我国《涉外民事关系法律适用法》对上述问题是如何规定的?

【参考答案】外国法的查明方法主要有:(1)由当事人举证;(2)法官依职权查明,无须当事人举证;(3)法官依职权查明,但当事人亦负有协助的义务外国法无法查明时的法律适用,主要有以下主张:(1)直接适用内国法;(2)推定外国法与内国法相同,适用内国法的规定;(3)驳回当事人的诉讼请求或抗辩;(4)适用与本应适用的外国法相似的法律。我国《涉外民事关系法律适用法》第10条规定:“涉外民事关系适用的外国法律,由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的,应当提供该国法律。不能查明外国法律或者该国法律没有规定的,适用中国法律。”

六、案例分析题

35.一个住所在法国的法籍男子在19岁时与一个住所在英国的25岁的英国籍女子结婚。他们在英国按照英国的方式合法地举行了结婚仪式。但是,该婚姻随后在一起由该男子提起的诉讼中被法国法院宣告无效。按照《法国民法典》的规定,年龄在21岁以下的人结婚,领得父母同意。法国法视“父母同意"为未成年人结婚的必要条件,应依当事人各自的属人法。但英国法把“父母对未成年人婚姻的同意”作为婚姻形式问题,受婚姻举行地法调整。1908年,此案在英国法院起诉。

问:(1)此案涉及国际私法上的哪一问题,通常依哪国法进行?

【参考答案】本案涉及国际私法上的“识别”问题。所谓识别是指依据一定的法律观点或法律概念,对有关法律事实的性质作出“定性”或“分类”,把它归入特定的法律范畴,从而确定应援引哪一冲突规范的法律认识过程。关于识别依据的标准,目前仍有不同的主张,但“法院地法说”在今天仍居主要地位。

(2)本案如何判决?

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